Бухгалтер Фото: Getty Images
З якої причини сьогодні підприємства можуть бути заблоковані без будь-якого правопорушення? Тому що податкова структура фактично переформатувала правила ведення діяльності: зараз важливо не тільки слідувати законодавству, а й узгоджуватися з тим, як держава «уявляє» правильну модель роботи підприємства. Інакше — інспекції, блокування та збитки. Про нову концепцію ДПС та небезпеки «розбиття підприємства» розповіла Ксенія Межова, юрист практики Dispute Resolution у Juscutum.
Реалії підприємництва
Протягом останніх років український бізнес потрапив у нову фіскальну дійсність, де нагляд більше не обмежується ревізіями «постфактум». Державна податкова служба України все більше трансформується з фіскальної інституції у повноцінний аналітичний центр. І якщо раніше ключовим було питання «чи вірно оформлені документи», то зараз це набагато глибше: чи відповідає структура підприємства його справжній економічній сутності.
Від контролю документації — до контролю економічної сутності
З першого погляду, новий підхід не є кардинальним. Він базується на вже існуючих юридичних принципах, зокрема, принцип превалювання змісту над формою, зафіксований у ст. 3 Податкового кодексу України та ст. 4 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність». Проте головна зміна не в самому принципі, а в розмаху його використання.
Якщо раніше цей підхід застосовувався вибірково, то сьогодні він став основною логікою нагляду. Саме тому податкова інспекція вивчає вже не документацію як таку, а реальний контроль над підприємством, дійсність господарських операцій та економічну обґрунтованість обраної моделі. І саме в цій точці переходу від «форми» до «змісту» і виникає найбільша кількість розбіжностей між підприємництвом і державою.
Дроблення бізнесу Фото: Getty Images
Коли «розбиття підприємства» стає фіскальним ризиком
Парадокс ситуації полягає в тому, що українське законодавство не містить прямої заборони на ведення діяльності через декількох ФОП. Навіть більше, така модель тривалий час вважалася цілком правомірним інструментом фіскального планування. Однак у новій логіці нагляду цього вже недостатньо. Державна податкова служба України оцінює не формальну структуру, а фактичну економічну дійсність.
І саме тут виникає ключове питання, яке сьогодні визначає результат інспекції: чи є розділення підприємства реальним, чи воно існує лише в документах? Відповідь на це питання податкова служба шукає через сукупність індикаторів. Важливо, що жоден із цих факторів сам по собі не є правопорушенням. Проте їхнє поєднання формує для податкової служби підставу вважати підприємство єдиним. Важливо, що жоден із них сам по собі не є вирішальним. Значення має саме комбінація факторів, яка формує загальну картину.
В першу чергу мова йде про взаємопов’язаність осіб і не тільки юридичну, а й фактичну: спільний менеджмент, родинні відносини, використання одного й того ж персоналу. Далі це спільні ресурси. Один офіс, склад або інфраструктура ставлять під сумнів реальність розділення. Наступний рівень — це вже бізнес-модель: єдина цінова політика, бренд і маркетинг свідчать про централізоване управління. І, нарешті, бізнес-процес. Якщо суб’єкти є частинами одного виробничого циклу, податкова інспекція розглядає їх як єдину економічну систему.
Таким чином, висновок формується не формально, а через аналіз всієї екосистеми підприємства. Фактично це означає, що традиційна модель роботи через декількох ФОП більше не є «безпечним стандартом», а перетворюється на зону підвищеного фіскального ризику.
Цей підхід добре ілюструє типовий кейс у сфері HoReCa. Формально підприємство може бути розділене, наприклад, так: ФОП, А це обслуговування клієнтів, а ФОП Б це кухня. Однак, якщо обидва суб’єкти працюють в одному приміщенні, мають спільний бренд, підпорядковуються одному керівництву та використовують єдиний персонал, то такий поділ виглядає штучним. І саме тут стає очевидним головне: межа між легальною оптимізацією і правопорушенням є оціночною, а не нормативно визначеною.
Банки як перша лінія фіскального контролю
При цьому, ситуація ускладнюється ще й тим, що фіскальний контроль більше не є єдиною точкою ризику. Національний банк України фактично інтегрував фінансові установи у систему виявлення ризикових моделей. Втім на практиці контроль не обмежується лише податковими органами.
Саме тут з’являється ще один важливий елемент, такий як фінансовий моніторинг. Банки, застосовуючи ризик-орієнтований підхід, аналізують концентрацію платежів від однієї юридичної особи, «нематеріальні» послуги зі складною оцінкою, фінансову допомогу між пов’язаними суб’єктами та швидке досягнення граничних оборотів ФОП. Таким чином, банки де-факто виконують функцію первинного податкового фільтра. І саме на цьому етапі підприємство може втратити можливість працювати ще до будь-яких дій з боку податкової служби.
Інверсія логіки: тепер підприємство доводить свою правоту
По суті логіка змінилася: якщо раніше держава спочатку доводила правопорушення і лише потім застосовувала санкції, то тепер достатньо підозри, щоб заблокувати діяльність і змусити підприємство доводити свою правоту. І саме ця інверсія логіки створює найбільший дисбаланс у відносинах держави та підприємництва. З цієї трансформації випливає кілька принципових наслідків:
- по-перше, формальна законність більше не гарантує безпеки;
- по-друге, вирішальним стає економічний зміст бізнес-моделі;
- по-третє, комплаєнс переходить із категорії «бажано» у категорію «критично необхідно».
І, нарешті, банки стають першою точкою контролю, що може вплинути на діяльність ще до податкової служби.
Відправили лист до податкової служби через Електронний кабінет і чекаєте на відповідь? А ви впевнені, що ваше звернення офіційно зареєстроване? Якщо документ не пройшов реєстрацію в системі ДПС, контролюючий орган має законне право його проігнорувати. Адвокат Богдан Янків розповідає, як правильно листуватися з податковою службою через електронний кабінет, як перевірити доставку та змусити податкову службу дотримуватися термінів відповіді. Щоб перейти на повноцінне електронне листування, потрібно добровільно подати спеціальну заяву за формою J/F1391602.